Цират а в франчайзинг и франчайзинговый договор

Содержание:

Цират а в франчайзинг и франчайзинговый договор

Эти книги тоже могут вас заинтересовать

Вы можете посоветовать похожие книги по сюжету, жанру, стилю или настроению. Предложенные вами книги другие пользователи увидят в блоке «Похожие книги».

Продолжая использовать наш сайт, вы даете согласие на обработку файлов cookie, пользовательских данных (сведения о местоположении; тип и версия ОС; тип и версия Браузера; тип устройства и разрешение его экрана; источник откуда пришел на сайт пользователь; с какого сайта или по какой рекламе; язык ОС и Браузера; какие страницы открывает и на какие кнопки нажимает пользователь; ip-адрес) в целях функционирования сайта, проведения ретаргетинга и проведения статистических исследований и обзоров. Если вы не хотите, чтобы ваши данные обрабатывались, покиньте сайт.

VIII Международная студенческая научная конференция Студенческий научный форум — 2016

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ФРАНЧАЙЗИНГА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

В условиях столь высокой конкуренции на мировом рынке, характерной для малого и среднего предпринимательства, одним из наиболее эффективных и бюджетных методов организации и ведения бизнеса является франчайзинг.

Сегодня франчайзинг получил развитие более чем в 80 странах мира и признан как наиболее прогрессивная форма ведения бизнеса и широко распространен в зарубежной практике. Специальное законодательство по франчайзингу существует во многих развитых странах мира, таких как Испания, Италия, Соединенные Штаты Америки, Франция, Канада, Бразилия и в некоторых других странах. В некоторых государствах франчайзинг имеет самостоятельное правовое регулирование, при этом не исключается использование норм других законов и инструкций. Законодательное регулирование в этих странах значительно отличается, например от регулирования во Франции, России, Германии, где законодательная основа франчайзинга содержится в различных законах, связанных с предпринимательской деятельностью, разного рода нормативно-правовыми актами, принятыми Правительством, либо иными специализированными неправительственными организациями и т.д.

Одной из проблем в российском законодательстве является отсутствие унификация терминологии франчайзинга. Причем проблема состоит не только в выборе используемого понятия, но и в содержании, которое в него вкладывается. Существует некая терминологическая путаница, связанная с пониманием договора франчайзинга. В РФ употребляются такие термины, как «договор концессии», «концессионное соглашение», «франшиза», «франшизинг», «лицензионный франчайзинговый договор», «франчайзинговое (или франшизное) соглашение», «договор о франшизе», «комплексная предпринимательская лицензия».

По мнению А. Цирата, «назвав франчайзинговые отношения коммерческой концессией, законодатель России вводит в заблуждение потребителей относительно сути этих двух различных договоров». Толковый экономический и финансовый словарь Ива Бернара и Жан-Клода Колли, определяет франчайзинг как «контракт, по которому предприятие за вознаграждение предоставляет другим самостоятельным предприятиям право на использование его фирменного имени и его торговой марки для продажи товаров и услуг». На основании вышеизложенного, приходим к выводу, в необходимости выработать и принять общую терминологию франчайзинга, конкретизировать условия для устранения коллизий совместно с зарубежными странами.

Необходимость защиты интересов потребителей является одним из оснований законодательного регулирования франчайзинга. Во многих странах, например США, Испания, Франция и т.д, существуют специальные нормативно-правовые акты, регулирующие данную сферу деятельности, что в свою очередь, позволяет потребителям не иметь оснований сомневаться в качестве товаров, работ, услуг, осуществляемые франчайзи на основании договора франчайзинга.

В Российской Федерации нет подобного рода единого нормативного акта, и в связи с этим, «договор коммерческой концессии урегулирован гл. 54 ГК РФ, Приказом Минобрнауки России от 29.10.2008 г. N 321 «Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации», Приказом Роспатента от 29.12.2009 г. N 186 «Об утверждении Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации». В рамках Европейского союза действуют принятые 30.11.1988 г. Регламент 4087/88 о применении ст. 85 (п. 3) Римского договора к категории соглашений о франчайзинге, 22 декабря 1999 г. Регламент N 2790/1999 о применении ст. 81.1 Консолидированной версии Договора о ЕС к категории вертикальных соглашений и согласованной практике».

Заключение договора франчайзинга в предпринимательской деятельности может дать существенные преимущества не только правообладателю – франчайзеру (лицу, предоставляющему право использования исключительными правами), так и пользователю (лицу, которому по договору эти права предоставляются).

Для правообладателя франчайзинг является наиболее быстрым, доступным и удобным средством расширения сети бизнеса законным способом, в том числе и в мировом масштабе. Концессионный договор избавляет правообладателя от необходимости самостоятельно открывать огромное количество филиалов или регистрировать предприятия на достаточно удаленных территориях, инвестировать средства в приобретение недвижимости не только для основного, но и для других фондов, необходимых для полноценного осуществления соответствующей деятельности, заниматься поиском и наймом работников. Предприятия, созданные пользователями – франчайзи, вливаются в интегрированную систему правообладателя, который сохраняет над ними примерно такой же контроль, как если бы они напрямую были его подразделениями или филиалами. Можно предположить, что именно это предоставляет возможность в течение относительно небольшого срока создать разветвленные фирменные сети, не ограничиваясь на какой-либо конкретной территории, приносящие гарантированную и бесперебойную прибыль.

Для пользователя договор коммерческой концессии существенно может снизить предпринимательский риск и ускорить окупаемость капиталовложений. При этом являясь хозяином своего предприятия, он получает возможность работать под хорошо известной третьим лицам вывеской и выступить на рынке с определенным преимуществом перед конкурентами, не имеющими такой возможности. Так как пользователи чаще всего обслуживают именно потребительский рынок, подобная особенность договора франчaйзинга стимулирует развитие малого и среднего бизнеса и дает достаточные основания для того, чтобы развивать данную форму предпринимательства.

В настоящее время до сих пор не выработано единого мнения и единого нормативно-правового акта по вопросам законодательного регулирования франчайзинга. Однако следует справедливо предположить, что будет выработано консолидированное предложение. Стоит заметить, что отсутствие государственной регистрации договора франчайзинга практически во всех странах позволяет говорить о его недействительности и об ответственности перед судом. В России данное положение предусматривается в ГК РФ. На практике встречается немало случаев признания договора недействительным в связи с отсутствием регистрации. Рассмотрим дело № А73-7230/2015 Большаков А. В. к Сафонову А.Л., г. Хабаровск, Россия.

Индивидуальный предприниматель Большаков Александр Владимирович обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Сафонову Александру Леонидовичу о взыскании неосновательного обогащения в размере 70 000 рублей, перечисленных на расчетный счет ответчика в качестве оплаты по договору коммерческой концессии № 66-В/14 от 12.11.2014г. Исковые требования предъявлены в соответствии со статьями 309, 1027, 1028, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, мотивированы тем, что договор коммерческой концессии является незаключенным, не прошел процедуру государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, в связи с чем уплаченные истцом ответчику денежные средства подлежат возврату истцу, как неосновательно приобретенные. Руководствуясь статьями 167-171, 176, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд решил взыскать с индивидуального предпринимателя Сафонова Александра Леонидовича в пользу индивидуального предпринимателя Большакова Александра Владимировича неосновательное обогащение в размере 70 000 рублей, судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 2 800 рублей, 7 000 рублей судебных издержек.

Еще одна задача, поставленная перед законодателями, это — необходимость защиты конкурентного рынка от злоупотреблений, возможных в связи с реализацией договоров франчайзинга, которые часто содержат разного рода ограничительные условия.

Проанализировав понятие франчайзинга в различных странах, можно придти к общему выводу, что предмет договора франчайзинга — это возмездное предоставление в пользование комплекса исключительных прав, к которым относятся фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, охраняемая коммерческая информация, иначе, то есть, в пользование передается комплекс исключительных прав, позволяющих идентифицировать товары или услуги как созданные определенным производителем. Исключительное право на объекты интеллектуальной собственности (товарные знаки, фирменные обозначения, ноу-хау и другие охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) позволяет правообладателю использовать эти объекты любым не противоречащим закону способом, одновременно запрещая их использование третьим лицам. Неисключительные права позволяют их обладателю совершать в отношении объектов интеллектуальной собственности только те не запрещенные законом действия, которые разрешены ему обладателем исключительных прав.

Поскольку использование коммерческого обозначения затрагивает интересы и владельцев предприятий, и потребителей необходимо, чтобы государство Российской Федерации, последовало опыту зарубежных стран и взяло на себя функцию надзора за выбором коммерческих обозначений. В силу чего, государство через уполномоченные им органы должно вести реестр коммерческих обозначений, причем записи коммерческого обозначения в реестр необходимо придать правоустанавливающее значение.

Читайте так же:  Оренбургский закон о тишине

Список использованных источников и литературы

Гражданское право. В 2 ч. Ч. 2: учебник /под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Иванова, -М.:Издательство Юнити-Дана, 2012 г., — 751 с.

Крашенинников П.В. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй [Электронный ресурс] / Под ред. П.В. Крашенинникова. – М.: Статут, 2011. URL://http://stgkrf.ru/1027 (дата обращения: 20.11.2015).

Бюллетень нормативных актов. 2009. N 22.

Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте // СПС «КонсультантПлюс»

Сосна С.А., Васильева Е.Н. Франчайзинг. Коммерческая концессия. М.: ИКЦ «Академкнига», 2005. С. 229.

Цират А.В. Франчайзинг и франчайзинговый договор: Учебно-практ. пособие. Киев, 2002. С. 104.

Новосельцев О. Франчайзинг: история развития, правовое регулирование, оценка // Финансовая газета. 2006. № 18. С. 4.

Бобков С.А., Коммерческая концессия как институт в российском гражданском праве// Журнал российского права. [Электронный ресурс], URL: http://www.juristlib.ru/book_3286.html (дата обращения: 20.05. 2014)

Журнал «Правозащитник: Правовое регулирование франчайзинга в зарубежных странах – 3/2014

The Franchise Disclosure Document: структура документа на русском языке // Блог о франчайзинге «Franchising Today» //URL: http://frtoday.ru/knowledge_base/the-franchise-disclosure-document-struktura-dokumenta-na-russkom-yazyk.html (дата обращения: 17.11.2015).

Решение Арбитражного суда Хабаросвкого края по делу № А73-7230/2015 http://rospravosudie.com/court-as-xabarovskogo-kraya-s/judge-lesnikova-olga-nikolaevna-s/act-320175007/ (дата обращения: 25.12.2015).

Студенческий научный форум — 2016
VIII Международная студенческая научная конференция

В рамках реализации «Государственной молодежной политики Российской Федерации на период до 2025 года» и направления «Вовлечение молодежи в инновационную деятельность и научно-техническое творчество» коллективами преподавателей различных вузов России в 2009 году было предложено совместное проведение электронной научной конференции «Международный студенческий научный форум».

Белорусский журнал международного права и международных отношений 2004 — № 4

международное право — международное частное право

ФРАНЧАЙЗИНГ: СУЩНОСТЬ, ПРОБЛЕМЫ, ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

Вера Корзун

Корзун Вера Борисовна — аспирантка кафедры международного частного и европейского права факультета международных отношений Белорусского государственного университета

Франчайзинг, как особый способ ведения бизнеса, завоевывает все большие территории, получая признание по всему миру. Популярность франчайзинга во многом объясняется присущими ему эффективностью и высокой устойчивостью вновь образующихся предприятий. Франчайзинг полезен как для желающих начать собственный бизнес, так и для тех, кто уже достиг успеха в своем деле и стремится быстро расширить его без существенных дополнительных инвестиций.

Что же представляет собой современный франчайзинг? Сформулировать единое определение франчайзинга достаточно сложно. По емкому замечанию В. Кора, франчайзинг — это понятие-хамелеон 1 , содержание которого меняется в зависимости от вида рассматриваемых отношений. При этом одни исследователи дают определение самого франчайзинга, другие раскрывают отношения по франчайзингу через определение договора, которым опосредуются такого рода отношения. Сказанное применимо и к уровню отдельных государств, законодательство которых содержит определение либо франчайзинга (или франшизы), либо договора франчайзинга.

В целом, франчайзинг может быть определен как способ продвижения и сбыта товара, способ развития бизнеса. Франчайзинг — это система маркетинга и дистрибьюторства, при которой независимый предприниматель (франчайзи) за плату получает право распространять товары или оказывать услуги другой стороны (франчайзера) в соответствии с установленными стандартами и практикой франчайзера, а также с его помощью 2 .

Суть франчайзинга состоит в предоставлении крупной и известной компанией малому предприятию, часто только начинающему собственный бизнес на рынке, права в течение определенного времени и на оговоренной территории вести предпринимательскую деятельность, аналогичную деятельности франчайзера, с использованием уже отработанной технологии, известного и популярного товарного знака, с возможностью обучения персонала и получения необходимых консультаций. Франчайзер может брать на себя обязательство по поставке оборудования, сырья и материалов, оказывать помощь в управлении бизнесом, предоставлять своим франчайзи финансовую помощь. Вознаграждение по договору франчайзинга, как правило, выплачивается пользователем в форме фиксированного первоначального взноса, платы за лицензию, а также последующих отчислений от выручки или в иной форме, например, посредством приобретения оборудования и материалов у франчайзера.

Эксперты ВОИС определяют франшизу как «договор, по которому одно лицо (правообладатель), имеющее разработанную систему ведения определенной деятельности, разрешает другому лицу использовать эту систему согласно требованиям владельца франшизы в обмен на вознаграждение 3 .

Договор франчайзинга можно рассматривать и как «соглашение, при котором производитель или единоличный распространитель продукта или услуги, защищенных торговой маркой, дает эксклюзивные права на распространение на данной территории своей продукции или услуг независимым предпринимателям (розничным торговцам) в обмен на получение от них платежей (роялти) при условии соблюдения технологий производственных и обслуживающих операций» 4 .

В узком смысле, под договором о франшизе часто понимают разновидность договора об исключительной продаже товаров, сторонами которого являются поставщик товаров и/или услуг и привилегированный покупатель. По такому договору товары приобретаются покупателем в собственность для перепродажи на рынке или для оказания услуг, причем характерным является введение в договор условия об исключительной продаже и покупке сторонами товаров в определенном объеме для дальнейшей их коммерциализации на монопольных началах в границах устанавливаемой в контракте территории 5 .

В некоторых странах франшизой называют «условия использования бренда и системы, срок такого использования, прекращения, продления и возобновления пользования системой, контроля за деятельностью франшизиата» 6 . При этом под брендом чаще понимают только торговую марку, используемую при производстве товаров или оказании услуг. Однако брендом может быть и торговое наименование либо совокупность всех элементов имиджа франчайзера: от наименования и торговой марки до определенного интерьера торговых помещений, в которых ведется предпринимательская деятельность 7 .

И наконец, франчайзинг может рассматриваться как разновидность лицензионных договоров 8 . Хотя, и в этом автор разделяет точку зрения В. Евдокимовой, более корректно рассматривать не договор франчайзинга как разновидность традиционных лицензионных договоров, а лицензионный договор как составную часть более сложного и комплексного договора франчайзинга 9 , ведь если по лицензионному договору предоставляется разрешение использовать отдельные объекты интеллектуальной собственности (фирменное наименование, товарный знак, секреты производства), то договор франчайзинга предусматривает передачу прав на использование нескольких объектов одновременно. Более того, франчайзинг предполагает помощь пользователю со стороны франчайзера, постоянное консультационное содействие, контроль качества, совместную рекламу и многое другое, что намного шире традиционных лицензионных отношений.

Итак, можно отметить следующие характерные черты франчайзинга: франчайзинг — это особый вид длящихся деловых отношений между двумя заинтересованными сторонами — субъектами хозяйствования, при которых правообладатель за вознаграждение предоставляет пользователю на определенное время для использования на оговоренной территории свои средства индивидуализации, передает охраняемую коммерческую информацию, оказывает постоянное содействие в организации бизнеса пользователя.

Уже в 1950-х гг. 10 было отмечено, что для франчайзинга, как одного из основных методов сбыта товаров и услуг, характерны две особенности. Во-первых, это возможность привлечения дополнительных средств для расширения бизнеса без использования внешнего кредитования. А во-вторых, у собственника системы нет необходимости нести затраты на содержание вновь открытых предприятий (арендная плата за помещение, зарплата персонала, оплата коммунальных платежей и т. п.) и контролировать их каждодневную деятельность, так как управление ими осуществляют новые пользователи определенного метода сбыта товаров или услуг 11 .

По договору франчайзинга пользователь обязан обеспечивать соответствие качества производимых им товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров (услуг), производимых франчайзером. Он обязан предоставлять покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (услугу) непосредственно у правообладателя. Франчайзи не вправе разглашать секреты производства франчайзера и иную конфиденциальную коммерческую информацию, полученную по договору франчайзинга.

Использование передаваемых франчайзером прав не лишает пользователей юридической самостоятельности, однако, в целях сохранения репутации сети в целом, франчайзер наделяется контрольными функциями. Франчайзер контролирует почти каждый аспект деловой активности франчайзи. Данное право контроля может являться основанием для навязывания франчайзеру ответственности за деятельность пользователей. Речь идет об ответственности за ущерб, нанесенный товарами или услугами, предложенными франчайзи. По аналогии с агентским правом франчайзи рассматривается как агент франчайзера, тогда как сам франчайзер в этом случае является принципалом, несущим ответственность за деятельность и упущения своих агентов. Определяющим при решении вопроса о том, является ли франчайзи агентом своего франчайзера, становится наличие права контроля франчайзером деятельности франчайзи или имевшийся фактический контроль 12 . И напротив, в тех областях, где франчайзи проводит независимую политику (например, выплата заработной платы персоналу, уплата налогов), франчайзер не будет нести ответственность за деятельность своих пользователей.

Проблемным является вопрос терминологии, используемой применительно к франчайзингу: единая русскоязычная терминология в данной сфере на сегодняшний день не сформировалась. Так, для обозначения франчайзинга в юридической и экономической литературе используют термины «франшизинг» и «френчайзинг». Франчайзер именуется «франчайзором», «франшизиаром», «франшизодателем» или просто продавцом, а франчайзи — «франшизиатом», «франшизом», «франчайзиатом», «франшизополучателем» и покупателем. Договоры франчайзинга часто именуют «франшизными договорами».

Более того, отсутствует единство по поводу содержания используемых терминов. Так, согласно Ф. Г. Панкратову и Т. К. Серегиной, по сложившейся в Российской Федерации практике «термин «франчайзинг» используется преимущественно для обозначения определенной системы организации рыночных отношений в целом, а термин «франшиза» — для определения договорных отношений между конкретными партнерами при реализации этой системы отношений на практике» 13 . При таком понимании термины «франчайзинг» и «франшиза» по своему содержанию соответствуют содержанию терминов «коммерческая концессия» и «договор коммерческой концессии» 14 . По мнению же Л. А. Трахтенгерца, понятия «франчайзинг» и «франшиза» являются равнозначными, эквивалентными наименованию «коммерческая концессия».

Анализ зарубежной практики использования терминов franchising, franchise, a также franchise/franchising agreement (contract) позволяет сделать вывод о том, что если применительно к договору (контракту) допускается применение обоих терминов (и «договор франчайзинга», и «договор о франшизе»), то сами термины «франчайзинг» и «франшиза» отнюдь не идентичны. Под франчайзингом принято понимать систему отношений, опосредуемых договором франчайзинга. Франшизой же, как правило, именуют комплекс исключительных прав, передаваемых по такому договору.

Читайте так же:  Транспортный налог новосибирская область 2018

В исследованиях по франчайзингу неоднократно высказывалась точка зрения о том, что франчайзинг не получил нормативной регламентации в национальном законодательстве или международных договорах 15 . По-видимому, имеется в виду отсутствие специальных нормативных актов о франчайзинге. Действительно, согласно А. Цират, лишь в небольшом количестве государств (немногим более 10) отношения по франчайзингу регулируются специальными нормативными актами 16 . Более того, законодатель, как правило, регулирует только несколько видов франчайзинга. Так, в Европейском сообществе специально регулировался сбытовой и промышленный франчайзинг. В США на федеральном уровне особое внимание уделено регулированию сбытового франчайзинга, а на уровне штатов — инвестиционному франчайзингу, поскольку законодательством штатов франчайзинг рассматривается как инвестиционная деятельность франчайзи 17 . В той или иной мере на уровне национального законодательства франчайзинг регулируется в Канаде, Испании, Франции, Японии, Китае, Южной Корее, Индонезии, Бразилии, Мексике и др.

Несмотря на широкую распространенность франчайзинга во всем мире, включая международный франчайзинг, унифицированное международно-правовое регулирование отношений по франчайзингу по-прежнему отсутствует. По нашему мнению, это объясняется рядом причин. Назовем только некоторые из них. Во-первых, в зависимости от вида франчайзинга, подлежащие урегулированию отношения существенным образом отличаются друг от друга, что значительно усложняет процесс разработки единого международно-правового акта в данной сфере. Во-вторых, ряд исследователей полагают, что детальное регулирование франчайзинга в принципе невозможно, а поэтому достаточно регулировать лишь отдельные его аспекты, например, следить за соблюдением антимонопольного законодательства и развитием конкуренции применительно к франчайзингу, как это делается на уровне ЕС.
В-третьих, все большую популярность приобретает точка зрения, что для развития франчайзинга отнюдь не требуется специального законодательства, так как отдельные аспекты франчайзинга достаточно урегулированы соответствующими отраслями права, а для франчайзинга в целом правовое урегулирование скорее будет препятствием для развития. По мнению автора, данное утверждение верно как для внутренних, так и для международных договоров франчайзинга.

Вместе с тем работа по унификации норм по франчайзингу ведется в рамках международных организаций. УНИДРУА разработаны Руководство к договорам международного мастер-франчайзинга (Guide to International Master Franchise Arrangements, 1998) и Модельный закон о раскрытии в отношении франчайзинга (Model Franchise Disclosure Law, 2002). ВОИС подготовлено Руководство ВОИС по франчайзингу (The WIPO Guide on Franchising, 1994). Типовой контракт международного франчайзинга разработан МТП (The ICC Model International Franchising Contract, 2000, Публикация МТП № 557).

Значительное место в регулировании франчайзинга принадлежит также франчайзинговым ассоциациям, которые созданы в ряде государств для защиты интересов своих членов, обеспечения условий, способствующих развитию франчайзинга. Примерами таких ассоциаций являются Британская ассоциация франчайзинга, Европейская франчайзинговая федерация, Международная ассоциация франчайзинга и др. Указанные ассоциации разрабатывают для своих членов так называемые кодексы поведения (или этические кодексы), в которых, как правило, содержится определение франчайзинга, могут определяться права и обязанности франчайзеров и франчайзи, перечень информации о франшизе, которую франчайзер обязан раскрыть до подписания договора франчайзинга 18 .

Наконец, обратимся к белорусскому законодательству. Несмотря на всеобщее признание и огромную популярность во всем мире, использование франчайзинга как особого способа ведения бизнеса в Беларуси остается незначительным. Сложившуюся ситуацию отчасти можно объяснить «молодостью» данного договорного института. Однако большинство исследователей объясняют нераспространенность франчайзинга в Беларуси правовыми проблемами — недостаточной правовой регламентацией франчайзинговых отношений, отсутствием специального закона о франчайзинге. Действительно, согласно действующему ГК Республики Беларусь, договоры франчайзинга могут быть заключены только в случаях, прямо предусмотренных законодательством. Поскольку указанное законодательство разработано не было, заключение договоров франчайзинга оказалось заблокированным. Вместе с тем уже с конца февраля 2005 г. глава 53 ГК Республики Беларусь, посвященная франчайзингу, начнет действовать в новой редакции 19 . Среди нововведений отметим только закрепление обязательности письменной формы договора франчайзинга, требование о регистрации такого договора в патентном органе, а также снятие упомянутого ограничения на заключение договоров франчайзинга. Итак, основное законодательное препятствие на пути развития франчайзинга будет снято, а франчайзинг получит более полную регламентацию в законодательстве Республики Беларусь.

Что же касается отсутствия в Беларуси специального закона о франчайзинге, то, как свидетельствует мировой опыт, наличие подобного закона является скорее исключением, чем правилом. Для развития франчайзинга отнюдь не требуется специальных законов, необходимы обычное хозяйственное законодательство и, в первую очередь, нормы, обеспечивающие охрану прав на объекты интеллектуальной собственности. Даже при отсутствии специального закона о франчайзинге, который, по нашему мнению, отнюдь не является обязательным, более полная регламентация договора франчайзинга в ГК Республики Беларусь, снятие ограничений на его заключение, а также существующий достаточно высокий уровень охраны прав на объекты интеллектуальной собственности уже в ближайшем будущем должны оказать положительное влияние на развитие франчайзинга в Беларуси.

Цират а в франчайзинг и франчайзинговый договор

Многие предприниматели, собираясь начать новое дело, нередко задаются вопросом «С чего начать?». Вроде, и стартовый капитал есть, и желание зарабатывать. Однако этого мало. Необходимо знание рынка, наличие клиентской базы, технологий, определенных умений и навыков. В последние несколько лет в нашей стране все более популярным становится ведение бизнеса по схеме франчайзинга. В чем его суть? Предположим, имеется некая крупная компания, которая имеет многолетний опыт в производстве (продаже) того или иного продукта, владеет правами на известную торговую марку, обладает определенными знаниями по ведению бизнеса. Эта компания предоставляет предпринимателю право на производство продукции, торговлю товарами или оказание услуг под ее торговой маркой на определенной территории на срок и на условиях, установленных договором. Таким образом, в схеме франчайзинга участвуют две стороны. Одна сторона – организация, которая предоставляет такое право (франшизу). Она называется франчайзером или франшизодателем. Вторая – франчайзи или франшизополучатель. Это лицо, которое покупает право на ведение бизнеса под определенным именем или торговой маркой. Франчайзер обязуется снабжать франчайзи товарами, технологией, обучать персонал, оказывать консультационные услуги. При этом франчайзер оставляет за собой право вести определенный контроль за деятельностью последнего. Франчайзинг широко используется в розничной торговле, предприятиях общественного питания, бытовом обслуживании. Предпринимателям, которые собираются работать по данной схеме (выступая как в роли франчайзи, так и франчайзера), важно иметь четкое представление о сущности франчайзинга, разбираться в тонкостях договора, а главное – знать особенности налогообложения.

В последнее время большой популярностью среди тех, кто хочет начать свое дело, пользуется покупка так называемых франшиз, т.е. покупка лицензий для ведения бизнеса под именем и контролем какой- либо известной фирмы. Преимущества такого вида открытия бизнеса налицо: готовая бизнес- концепция, раскрученный бренд, определенное место на рынке, развитая сеть партнеров и поставщиков. Для использования этих «благ» необходимо заключить договор с правообладателем. Франчайзинг, коммерческая концессия, франшиза — вид отношений между рыночными субъектами, когда одна сторона (франчайзер) передаёт другой стороне (франчайзи) за плату (роялти) право на определённый вид бизнеса, используя разработанную бизнес-модель его ведения. (Википедия). В российском законодательстве отсутствует само понятие «франшизы», «договора франчайзинга», поэтому для таких видов правоотношений используется договор коммерческой концессии или лицензии. Чаще используется договор коммерческой концессии, который по смыслу и содержанию полностью соответствует такому виду отношений, как франчайзинг. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

1. Гражданский кодекс РФ 2. Кац Р.Б. Франчайзинг. Построение предприятия, бухгалтерский учет, правовые аспекты .- М.: Феникс, 2012 3. Цират А.В. Франчайзинг и франчайзинговый договор.- М.: Истина, 2010 4. Якунина И. Франчайзинг от А до Я.- М.: Феникс, 2012

Пособие по франчайзингу: юридические аспекты

Термин «франчайзинг» перестал резать ухо украинским предпринимателям. Все больше и больше статей в периодических изданиях и Интернете посвящено франчайзингу и его юридическим аспектам. В Украине используются практически все виды франчайзинговых договоров, разработанные во франчайзинге. Но одной из «тайных» тем по-прежнему остается тема «пособий во франчайзинге». Именно в связи с этим мы решили посвятить эту статью базовым аспектам, которые должны освещаться в пособии, а также указать на некоторые правовые аспекты передачи разработанного франчайзером пособия.

Основные разделы пособия по франчайзингу

Прежде всего, необходимо отметить, что не существует правил или стандартов по количеству и наименованию разделов в пособии по франчайзингу. Пособия по франчайзингу различных франчайзинговых сетей отличаются друг от друга. Это обусловлено, с нашей точки зрения, двумя основными причинами:

  • Различием в ноу-хау, используемых во франчайзинговых сетях;
  • Степенью зрелости франшизы — чем «моложе» франшиза , тем менее разработанное пособие предоставляется франчайзи.

Сегодня бытует мнение среди некоторых франчайзеров, что готовое пособие по франчайзингу можно купить у консультантов, в крайнем случае — консультанты могут за небольшую плату самостоятельно, без участия соответствующих менеджеров франчайзера, разработать такое пособие по заказу. Это мнение ошибочное. Если бы оно было правильным, то чем бы отличались различные сети друг от друга? В чем бы заключалось уникальное ноу-хау, которое привлекает потребителя именно к определенному бренду? С нашей точки зрения, уникальное пособие может быть разработано только соответствующими менеджерами франчайзера, которые знают суть и секреты ноу-хау, которым при разработке определенных разделов могут понадобиться профильные консультанты. Например, при работе над разделом, посвященным требованиям к изготовлению вывесок, необходимы консультации дизайнеров, при работе над разделом об использовании технического оборудования — соответствующих техников и т. п. Можно купить некое «базовое» пособие, которое потом должно быть доработано менеджерами франчайзера до состояния «уникальности».

Читайте так же:  Что такое страховка окон

В развитых странах существуют специализированные консультационные фирмы по франчайзингу, которые объединяют профильных консультантов, и которые способны по заказу франчайзера разработать уникальное пособие. Консультационных фирм такого уровня в Украине нет, поскольку нет спроса на их существование. Подтверждением тому является недавно проведенная выставка по франчайзингу, в которой участвовало всего 22 участника.

Именно по указанным выше причинам, франчайзер при разработке пособия должен руководствоваться принципом: «хочешь сделать хорошо — сделай сам».

1. Информация о франчайзере и франшизе

Поскольку именно франчайзер разрабатывает франшизу и бренд и в последующем поддерживает, развивает и продвигает их, целесообразно поместить базовую информацию о франчайзере. Такая информация должна содержать как «официальную», так и «неофициальную» части.

К официальной части мы относим данные об организационно-правовой форме франчайзера, месте и дате его регистрации, данных о расположении головного и региональных (если есть) офисов, его телефонах и менеджерах, ответственных за то или иное направление при контактах с франчайзи.

Также целесообразно поместить в этом разделе финансовые данные о хозяйственной деятельности франчайзера за последние несколько лет. Такая открытость, как правило, добавляет плюсов к взаимоотношениям франчайзера и франчайзи.

К «неофициальной» информации, которую мы рассматриваем как основную в этом разделе, мы относим:

  • Легенду о создании компании франчайзера;
  • Легенду о создании франшизы;
  • Идеологию бренда и франшизы;
  • Другую информацию, которая позволяет, в первую очередь, франчайзи любить франшизу и бренд, под которым они работают. Именно эта любовь позволит франчайзи в последующем успешно продвигать франшизу в своем регионе.

2. Стандарты франчайзинга

В каждой франчайзинговой сети есть свои уникальные стандартные требования, которые называются стандартами, например, стандартные требования к помещениям. Если таких стандартных требований по одному направлению несколько, из них выделяют форматы (большой, средний, малый или уникальные для сети наименования форматов).

Поскольку основной целью пособия является информационная и коммуникационная, стандарты должны быть детально описаны во всех их нюансах. Отсутствие какого-либо нюанса в пособии может в последствии вылиться, как минимум, в невыполнение этого требования франчайзи, как максимум, в негативное отражение на всей франчайзинговой сети в целом.

Франчайзер должен определить для себя и описать в пособии все имеющиеся в сети стандарты: отчетности, помещений, продуктов, поведения персонала с потребителями, разбор жалоб потребителей, проведения рекламы на региональном уровне, контроля за деятельностью франчайзи и т. п.

3. Вывески и корпоративный стиль

Независимо от того будет ли сам франчайзер изготавливать вывески, ярлыки, прейскуранты и т. п. и продавать их франчайзи, или франчайзи будет их изготавливать самостоятельно, франчайзи должен знать требования к таким вывескам и ярлыкам. Поскольку это оборудование является составляющей корпоративного стиля, он должен быть подробно описан. Корпоративный стиль включает в себя не только описание корпоративных цветов, но также и требования к униформе, если таковая используется во франчайзинговой сети.

Следует отметить, что этот раздел может быть расположен в качестве подраздела Стандартов.

Успех работы любой торговой точки зависит от качества и квалификации персонала. Базовые требования к персоналу и его квалификации должны быть помещены в пособии. С нашей точки зрения, этот раздел должен содержать также базовые требования к поведению персонала при приеме товара, общении с потребителем, разборе жалоб, действиях персонала при возврате товара и т. п., в зависимости от специфики предпринимательской деятельности. Базовые требования предполагают не только формулирование идеологии франчайзера в этих вопросах, но и конкретные примеры поведения конкретного работника, включая перечисление основных фраз, которые произносит работник в конкретной ситуации. Соблюдение этого требования особенно важно для франчайзеров, открывающих франчайзинговые предприятия в небольших городах Украины.

Этот раздел также может содержать тексты должностных инструкций персонала и проекты трудовых договоров, если в сети установлена практика заключения трудовых договоров.

5. Программное обеспечение

На сегодняшний момент каждый франчайзер обуславливает для франчайзи конкретное программное обеспечение, которое должно использоваться последним. В этом разделе должно содержаться описание программного обеспечения, принципы его использования, исправления ошибок, если таковые возникли, а также контактная информация о лицах, к которым может обращаться франчайзи, если у него возникли трудности с использованием обеспечения. Такими лицами могут быть как служащие франчайзи, если программа разработана франчайзером, так и служащие разработчика программы.

Хотя этот раздел может быть помещен в качестве подраздела в Стандартах, франчайзер должен помнить, что речь идет о помещении не только стандартных бланков и форм отчетности, но и об описании принципов заполнения этих бланков и форм времени их подачи (если это не оговорено в договоре франчайзинга), указание на контактное лицо при возникновении вопросов.

7. Используемое оборудование

Вне зависимости от вида предпринимательской деятельности франчайзи использует определенный набор оборудования, рекомендованный франчайзером. В ресторанном бизнесе такой набор шире, в сфере продажи обуви или одежды уже. В любом случае целесообразно поместить перечень такого оборудования и его спецификации, краткое описание работы, перечень наиболее часто возникающих неисправностей и способы их устранения, перечень специализированных мастерских или контактное лицо у франчайзера, которые могут устранить более серьезные неисправности.

8. Продукты и рецепты

Этот раздел актуален для сферы ресторанного бизнеса. В этом разделе содержится не только описание используемых продуктов, их хранения и обработки, но и требования к местам приобретения таких продуктов. В разделе могут содержаться технологические карты приготовления блюд.

9. Процедура обновления пособия

И франчайзер и франчайзи должны помнить, что пособие может и должно постоянно меняться. Такие изменения обусловлены как изменениями в конъюнктуре рынка, так и дальнейшим совершенствованием франшизы. Необходимо предоставить франчайзи четкую инструкцию по замене отдельных страниц или разделов пособия, независимо от того происходит ли такая замена путем рассылки франчайзи таких новых страниц или разделов, или путем получения новой информации франчайзи со специального сайта франчайзера.

В зависимости от вида предпринимательской деятельности, в которой работает франчайзинговая сеть, пособие будет иметь другие разделы.

В зависимости от инструкций франчайзера соответствующие разделы пособия будут использоваться соответствующими работниками франчайзи. Об этом важно помнить! На практике бывают случаи, когда в целях сохранения секретности пособия, доступ к нему имеют только топ менеджеры.

Правовые аспекты передачи пособия

Разработанное пособие по франчайзингу, зафиксированное на определенном материальном носителе (кинопленке, магнитной пленке или магнитном диске, компакт-диске и т. п.) в виде серии последовательных кадров (изображений) или аналоговых или дискретных сигналов, которые отображают (кодируют) подвижные изображения (как со звуковым сопровождением, так и без него), и восприятие которого является возможным исключительно с помощью экрана (киноэкрана, телевизионного экрана и т. п.), на котором подвижные изображения визуально отображаются с помощью определенных технических средств, относится к числу объектов авторского права и защищается в Украине законом «Об авторском праве и смежных правах».

Авторское право на пособие у франчайзера возникает в результате факта его создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрация пособия или какое-нибудь другое специальное его оформление, а также выполнение каких-нибудь других формальностей. Однако, франчайзер для засвидетельствования авторства (авторского права) на пособие на протяжении срока охраны авторского права (в течение срока жизни автора и 70 лет после его смерти) может зарегистрировать свое авторское право в соответствующих государственных реестрах. Каждый франчайзер должен принять для себя решение о необходимости такой регистрации, особенно в свете того, что пособие время от времени изменяется. Франчайзи должен помнить, что авторское право на пособие и право собственности на материальный объект, в котором воплощено пособие, не зависят друг от друга. Факт передачи пособия франчайзи не влияет на авторские права франчайзера на это пособие.

Передачу пособия франчайзи должно сопровождать заключение отдельного авторского договора на использование этого пособия, или же договор франчайзинга должен содержать специальный раздел, касающийся такой передачи. Как правило, франчайзер передает франчайзи пособие на неисключительных правах. Обращаем внимание, что передача пособия на неисключительных правах не связана с предоставлением франчайзером франчайзи каких-либо иных исключительных прав, например, исключительного права эксплуатации франшизы на определенной территории. Это обусловлено тем, что передача исключительного права на использование пособия повлечет за собой запрет для франчайзера и иных лиц использовать пособие на территории франчайзи.

Договор о передаче прав на использование пособия считается заключенным, если между сторонами достигнуто согласие относительно всех существенных условий, к которым относятся сроки действия договора, способы использования пособия, территория, на которую распространяется передаваемое право, размер и порядок выплаты авторского вознаграждения. Авторское вознаграждение определяется в договоре в виде процентов от дохода или в виде фиксированной суммы, или иным образом. При этом ставки авторского вознаграждения не могут быть ниже минимальных ставок, установленных Кабинетом Министров Украины в постановлении № 72 от 18.01.2003 г.