Договор на передачу полномочий генерального директора

Договор на передачу полномочий генерального директора

Дата публикации 02.02.2018

Передача полномочий генерального директора управляющей компании (управляющему)

У ООО может возникнуть необходимость передать управление своими функциями управляющей компании (управляющему).

Данная процедура включает в себя несколько этапов. Рассмотрим их подробнее.

Принять решение о передаче полномочий

Решение о передаче полномочий может принять (пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

  • общее собрание участников ООО. См. подробнее о том, как провести общее собрание участников ООО;
  • единственный участник ООО;
  • совет директоров (если это предусмотрено Уставом)

В таком решении необходимо отразить следующее:

  • условие о прекращении полномочий действующего единоличного исполнительного органа (если этого не было сделано ранее);
  • условие о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему);
  • наименование управляющей организации, согласно ее учредительным документам;
  • Ф.И.О. управляющего, в соответствии с документами, удостоверяющими личность;
  • лицо, которое от имени общества подпишет договор с управляющей компанией (управляющим), если необходимо;
  • условия договора с управляющей организацией (управляющим).

Обратите внимание, в Устав не следует вносить изменения о том что от лица ООО действует управляющая компания (управляющий).

Адрес места нахождения организации в этом случае не меняется (письмо Минфина России от 12.12.2016 № 03-12-13/74221).

Подробнее о том, можно ли передать полномочия генерального директора управляющей компании (управляющему) до государственной регистрации ООО (при его учреждении) см. статью-рекомендацию.

Заключить договор с управляющей компанией (управляющим)

После того, как соответствующее решение принято, необходимо заключить договор с управляющей компанией (управляющим). Подписать его от лица ООО может (п. 3 ст. 42, ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

  • лицо, председательствовавшее на общем собрании участников ООО;
  • лицо, уполномоченное решением совета директоров;
  • председатель совета директоров;
  • единственный участник ООО.

В договоре следует указать:

  • наименования и реквизиты сторон;
  • права и обязанности сторон;
  • возможность и порядок последующего ограничения переданных полномочий;
  • срок, в течение которого, ООО должно передать свои печать и дела;
  • размер и порядок выплаты вознаграждения.
  • порядок разрешения споров;
  • момент вступления договора в силу, срок его действия, порядок прекращения.

О том, можно ли передать полномочия генерального директора управляющей компании частично, см. статью-рекомендацию.

От имени ООО может действовать:

  • генеральный директор управляющей компании (управляющий) без доверенности (п. 1 ст. 40, п. 2 ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ);
  • сотрудник управляющей компании, уполномоченный на это доверенностью (п. 1 ст. 182 ГК РФ).

Следует отметить, что управляющая компания (управляющий) должна действовать в интересах ООО добросовестно и разумно. Кроме того, она обязана возместить все причиненные убытки, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 43 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Внести изменения в ЕГРЮЛ

По общему правилу, в ЕГРЮЛ, среди прочих сведений, отражается информация (пп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ) о лице, имеющем право действовать от имени ООО без доверенности.

Поэтому передав полномочия руководителя управляющей компании (управляющему), необходимо внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Сделать это нужно в течение 3 дней с момента, когда договор о передаче полномочий вступил в силу (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Для этого необходимо представить в регистрирующий орган заявление по форме Р14001, утв. приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/[email protected] Его подписывает представитель управляющей компании (управляющий), который будет действовать от лица ООО без доверенности.

Это обусловлено тем, что полномочия единоличного исполнительного органа возникают не с момента внесения записи в ЕГРЮЛ, а с момента его назначения общим собранием участников (постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 № 12580/05, определения ВАС РФ от 23.09.2013 № ВАС-12966/13, от 31.05.2011 № ВАС-6424/11). В данном случае – с момента, когда договор о передаче полномочий вступил в силу.

Обратите внимание, что в листе Р формы Р14001 в графе «Заявителем является» следует указать код «03» (п. 14.2.05.34 письма ФНС России от 31.01.2014 № СА-4-14/[email protected]).

Необходимо отметить, что на практике, регистрирующие органы зачастую требуют предоставить протокол общего собрания (единственного участника, совета директоров), на котором было принято решение передать полномочия.

Указанное заявление может быть подано (ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ):

  • непосредственно заявителем;
  • представителем, действующим на основании нотариальной доверенности;
  • почтовым отправлением с объявленной ценностью с описью вложения;
  • через государственный портал «Госуслуги»;
  • через сеть Интернет, в том числе с помощью сервиса ФНС России «Подача электронных документов на государственную регистрацию», подписанные электронной подписью (ЭП). Обратите внимание, что заверить электронные документы можно как ЭП заявителя, так и нотариуса, который свидетельствовал подлинность подписей на бумажных документах (п. 11 Порядка, утв. приказом ФНС России от 12.08.2011 № ЯК-7-6/[email protected]);
  • через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг (далее – многофункциональный центр). Адреса нахождения многофункциональных центров в своем регионе можно узнать на Интернет-портале МФЦ.

Следует отметить, что общество может в любое время отказаться от услуг управляющей компании (управляющего) и прекратить ее полномочия (пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Можно ли передать полномочия генерального директора управляющей компании (управляющего) до регистрации ООО (при его учреждении)?

Можно ли передать управляющей компании (управляющему) полномочия директора частично?

Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации

При формировании группы компаний неизбежно возникает вопрос об организации управления в получившемся образовании. Если вопросу организации управления не уделять достаточно внимания, то через некоторое время группа компаний превращается в группу лиц, беспорядочно, хаотично аффилированных друг с другом: например, директора одной компании оказываются учредителями в другой, а та, в свою очередь, держит стратегические активы, и весь этот ком взаимных связей необходимо учитывать как при документальном оформлении корпоративных процедур, так и при организации налоговой отчетности. В случае же корпоративного конфликта и необходимости разделения бизнеса запутанность внутренних связей также не способствует спокойному и грамотному разрешению спора.

Исходя из предложенного понимания проблемы, специалисты разработали ряд мероприятий, позволяющих при правильном применении структурировать бизнес, разделить риски между отраслевыми компаниями, входящими в группу компаний, изолировать стратегические активы от общехозяйственных рисков, организовать управление компанией и структурировать бизнес-процессы.

Одним из таких мероприятий является передача функций единоличного исполнительного органа юридического лица (далее условно – «Генерального директора») другой организации или индивидуальному предпринимателю («Управляющему»). Суть мероприятия заключается в том, что вместо назначения того или иного физического лица на должность Генерального директора компания заключает гражданско-правовой договор с другим юридическим лицом («управляющая организация») или индивидуальными предпринимателем («управляющий»); для краткости далее назовем их «Корпоративным управляющим». В рамках упомянутого договора Корпоративный управляющий получает полномочия, которые обычно передают Генеральному директору, и принимает на себя соответствующие обязанности, связанные с корпоративным управлением.

Сама по себе предложенная конструкция не является чем-то принципиально новым, скорее – она применяется незаслуженно редко в силу ее некоторой необычности. Кроме того, нередки случаи ошибочного понимания термина «Корпоративное управление», смешивание его с другими терминами гражданского права.

Поэтому необходимо сразу разграничить обсуждаемый институт «Корпоративного управляющего» от других институтов гражданского права, участники которых имеют сходное наименование (в частности, «внешний, арбитражный управляющий» в процедуре банкротства и «доверительный управляющий» в договорах доверительного управления имуществом).

Корпоративный управляющий не имеет ничего общего ни с внешним, арбитражным управляющим, ни с доверительным управляющим. Внешнее сходство наименований – единственное, что их объединяет. Задачи корпоративного управляющего – осуществление именно корпоративного управления юридическим лицом, выполнение корпоративных функций Генерального директора. При этом возможно (а иногда – крайне желательно) изъять у Корпоративного управляющего функцию хозяйственного управления, ограничив его полномочия исключительно корпоративным управлением. Все перечисленные особенности могут и должны быть отражены в соответствующем договоре.

Считаю необходимым уделить особое внимание такому разграничению, поскольку на практике при обсуждении вопроса о корпоративном управлении очень часто встречается смешение понятий и, как следствие, полная неразбериха при дальнейшем обсуждении, вплоть до полного непонимания предмета обсуждения.

Правовая основа.

Возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю прямо предусмотрена в статье 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Практическое применение

На практике механизм «корпоративного управляющего» широкого применения пока не нашел, хотя очевидно, что он удобен для применения в холдинговых структурах, в группах связанных компаний, когда аффилированность не рассматривается как решающий недостаток.

Что же дает такая «передача власти»?

Причин для более внимательного рассмотрения института «корпоративного управляющего» – несколько. Рассмотрим некоторые из них – не в порядке важности.

Структурирование группы компаний в холдинг. В холдинговой структуре вполне логичным выглядит централизация исполнительной власти. В идеальной схеме головная компания холдинга не занимается ни производством, ни торговлей, ни иной хозяйственной деятельностью, ее задача – организация управления, предоставление «отраслевым» компаниям холдинга управленческих услуг (например, бухгалтерские, юридические, финансовые, аналитические, маркетинговые услуги, IT-поддержка). А значит, головная компания, обеспечивая компании холдинга перечисленными услугами, предлагает холдингу единый стандарт управления, документооборота группы компаний, в известной степени стандартизированные документы, договоры, методы анализа и минимизации рисков. При этом достигается минимизация расходов на содержание аппарата перечисленных подразделений, выполняющих, по большому счету, функцию поддержки основных (продающих или производственных) компаний холдинга. Передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему упрощает задачи координации действий компаний холдинга, управления финансовыми потоками, управления рисками, налогового планирования.

Читайте так же:  Страховые взносы в пфр это налог

Кроме того, привлечение Корпоративного управляющего решает еще одну немаловажную задачу.

При назначении на должность Генерального директора наемного менеджера нередко возникает вопрос, можно ли как-либо ограничить свободу действий нового директора, хотя бы на время испытательного срока. По действующему корпоративному праву полномочия Генерального директора не только практически безграничны, но и ограничение их договором или иным соглашением – мера не бесспорная.

Привлечение Корпоративного управляющего позволяет оговорить как полномочия Корпоративного управляющего, так и порядок принятия им тех или иных решений. Так, в прилагаемом проекте договора на корпоративное управление предусмотрен такой механизм, как получение Корпоративным управляющим директив Общего собрания. Таким образом, контроль за действиями Корпоративного управляющего со стороны учредителей, участников Общества, может быть сконструирован так, как это отвечает действительным договоренностям сторон. Меньше неявных договоренностей – меньше поводов для конфликта.

Вместе с приобретаемыми очевидными выгодами передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему может вызвать некоторые затруднения в повседневной деятельности, если при формировании рассматриваемой структуры управления будут нарушены или недостаточно тщательно соблюдены необходимые корпоративные процедуры. Рассмотрим их подробней.

Принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (статья 42), устанавливает:

«1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

3. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества».

Аналогичные по содержанию нормы содержатся в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах»:

«По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.»

Такие же нормы содержатся в тексте статей 91, 103 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Первое условие: для такой передачи: ее возможность должна быть предусмотрена Уставом общества.

Второе условие: решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему должно быть принято высшим органом управления; в случае с ООО – это Общее собрание участников; для акционерного общества – Общее собрание акционеров, причем во втором случае – только по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Оформление передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

Упомянутые выше акты прямо указывают на то, что для передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему необходимо заключить соответствующий договор.

Договор с корпоративным управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с корпоративным управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Гражданский кодекс не содержит характеристики такого договора, как договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица. Однако это не является основанием для отказа от создания такого договора самостоятельно, основываясь на целях, задачах и методах, присущих управляющему и единоличному исполнительному органу.

Несмотря на некоторую дискуссионность, мы имеем все основания утверждать, что такой договор является смешанным, композитным договором, имеющим в себе элементы договора на оказание услуг и агентского договора. Практика корпоративного строительства подтверждает право такой точки зрения на существование, и созданные специалистами «Студии Права» по такой модели договоры на передачу функций единоличного исполнительного органа управляющему прошли проверку в реальных жизненных ситуациях. Вывод – предложенный подход вполне работоспособен и применим в реальной жизни.

Особенности практического применения института корпоративного управляющего.

Рассмотрим практические вопросы деятельности компании, полномочия единоличного исполнительного органа (Генерального директора) которой переданы управляющему.

Если, в соответствии с действующим законодательством, функции единоличного исполнительного органа (Генерального директора) переданы управляющему – индивидуальному предпринимателю, вопрос о том, кто именно подписывает документы от имени управляемого общества, не возникает: документы подписывает индивидуальный предприниматель, которому переданы функции единоличного исполнительного органа. Совершенно иная ситуация – в случае, если управление передано управляющей организации (корпоративному управляющему).

Как следует из положений статьи 69 Федерального закона РФ № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах», руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества; единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Аналогичная по содержанию норма содержится в статье 40 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которой единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Таким образом, управляющая организация является лицом, представляющим интересы управляемого общества без доверенности. Но вправе ли руководитель управляющей организации подписывать документы от имени управляемого юридического лица? Представляется, что ответ на этот вопрос – положительный, поскольку руководитель управляющей организации, в соответствии с процитированными выше нормами корпоративного законодательства, является ее же представителем.

В то же время возможны варианты, когда непосредственное осуществление функций единоличного исполнительного органа общества поручено не руководителю управляющей организации, а одному из ее сотрудников, являющихся специалистом в корпоративном управлении. Во избежание разночтений по этому вопросу рекомендуем уже в договоре о передаче полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) корпоративному управляющему указать конкретное лицо, которое будет подписывать документы от имени управляемого общества. При этом физическому лицу, осуществляющему деятельность по корпоративному управлению, необходимо будет выдать доверенность от имени управляющей организации.

В отдельных случаях для подтверждения полномочий управляющего может потребоваться полный пакет документов, включающий:

  • устав управляемого общества,
  • протокол Общего собрания акционеров управляемого акционерного общества (или Общего собрания участников – в случае Общества с ограниченной ответственностью), на котором принято решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему;
  • договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа;
  • устав управляющей организации;
  • приказ о назначении генерального директора управляющей организации;
  • доверенность от имени управляющей организации на физическое лицо, непосредственно осуществляющее функции корпоративного управляющего.

Таким образом, использование института корпоративного управляющего позволяет сосредоточить управление в рамках одного юридического лица – головной компании холдинга; позволяет уменьшить затраты на административное управление; создать внятную и управляемую структуру группы компаний с понятной и логичной иерархией.

Передача полномочий генерального директора управляющему ИП

Компания «Консалт-групп» оказывает юридические услуги, связанные с передачей функций единоличного исполнительного органа в обществе с ограниченной ответственностью управляющему, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя. Мы подготовим весь необходимый комплект документов для этого и осуществим регистрацию изменений в едином реестре юридических лиц в сведения о генеральном директоре организации.

Оставьте заявку и мы перезвоним Вам
в течение 15 минут! Каждому, кто оставит заявку или позвонит нам сегодня — консультация по налоговым вопросам бесплатно!

Цели передачи полномочий генерального директора управляющему

Возможность передачи полномочий генерального директора управляющему, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, предусмотрена российским законодательством. В частности, статьей 42 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и статьей 69 закона «Об акционерных обществах».

Так, Общество с ограниченной ответственностью вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. В акционерном обществе полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору индивидуальному предпринимателю (управляющему) по решению общего собрания акционеров по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Целью такой передачи может стать повышение экономической эффективности управления организацией, когда функции единоличного исполнительного органа передаются человеку, занимающегося управлением профессионально. Как правило, это делается в крупных холдингах, где необходимо сконцентрировать управление в одних руках, чтобы обеспечить единую политику управления.

Также на практике полномочия генерального директора передаются управляющему, индивидуальному предпринимателю, в целях оптимизации налогообложения. Это позволяет сэкономить на следующих обязательных платежах в бюджет: НДФЛ и страховые взносы во внебюджетные фонды, поскольку индивидуальному предпринимателю не приходится платить зарплату, т.к. он находится с организацией не в трудовых, а в гражданско-правовых отношениях.

Однако при передаче полномочий управляющему по гражданскому договору необходимо очень серьезно и внимательно отнестись к оформлению документов, они должны быть составлены юристом. В противном случае налоговая служба может расценить заключение договора с управляющим в качестве средства уклонения от налогов, доначислить неуплаченные налоги и привлечь к налоговой ответственности в виде штрафов и пени.

Какие моменты нужно учесть при передаче полномочий управляющему

1. Договор с управляющим должен быть гражданско-правовым и не иметь в себе признаки трудового договора. В случае наличия таких признаков налоговая служба может расценить такой договор как трудовой и доначислить налоги с привлечением к налоговой ответственности.

Признаками трудового договора являются:

  • работа по определенной должности;
  • личное выполнение работником определенной трудовой функции;
  • подчинение правилам внутреннего трудового распорядка;
  • обязанность работодателя организовать труд работника, создать ему нормальные условия труда, обеспечить охрану труда;
  • ежемесячное вознаграждение за труд.

Для того чтобы не возникло никаких излишних толкований данного договора с управляющим со стороны налоговой, данный договор должен быть сформулирован как гражданско-правовой договор возмездного оказания услуг. То есть, управляющий не должен состоять в штате организации, он не должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка организации, время и способы оказания услуг он выбирает сам; вознаграждение управляющему выплачивается не за период, а за конкретный результат услуг, за выполненные действия, также управляющий не пользуется социальными льготами, предоставленными работникам по трудовому законодательству, а именно: предоставление отпуска, больничного, и иных гарантий и компенсаций.

Если размер вознаграждения, выплачиваемого управляющему, не связан с оплатой конкретного объема ежемесячно выполняемых услуг, а эти выплаты носят фиксированный периодический, не зависящий от выполненного объема, характер, такой договор расценивается как трудовой.

2. Также расходы управляющего, связанные с выполнением договора возмездного оказания услуг, таких как аренда помещения, оборудование офисной мебелью, оргтехникой, средствами связи, документацией, предоставление в пользование автомобиля, должен нести сам управляющий , а не общество.

3. Передача функций генерального директора должно быть экономически оправданным и не иметь в качестве единственной цели – неуплату налогов в бюджет. В каждом конкретном случае при наличии спорной ситуации с налоговой, суд будет оценивать это с учетом конкретных обстоятельств дела. Например, если будет установлено, что индивидуальный предприниматель имеет только одного контрагента на оказание услуг по управлению организацией, или если он до этого работал по трудовому договору в этой же организации в качестве генерального директора, а потом незадолго до прекращения своих полномочий и передачи их управляющему зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя, все эти факторы в отдельности и в совокупности могут способствовать тому, что передача полномочий управляющему ИП будет расценена как уклонение от уплаты налогов.

Порядок передачи полномочий управляющему

Решение о передаче полномочий управляющему принимается на общем собрании учредителей (акционеров). Данное решение оформляется Протоколом. На основании данного протокола заключается договор с управляющим на оказание услуг.

Следующий этап это подготовка заявления на регистрацию и удостоверение подписи заявителя в нем у нотариуса.

Нотариус заверяет подпись на основании следующих документов:

  1. Удостоверение личности заявителя, его ИНН;
  2. Выписка ЕГРЮЛ об организации;
  3. Учредительные документы организации;
  4. Протокол общего собрания о передаче полномочий управляющему;
  5. Договор с управляющим.

Затем заявление подается в налоговую службу для внесения изменений в реестр. Госпошлина при этом не уплачивается и дополнительные документы прилагать к заявлению не надо.

По окончании регистрации, которая происходит в течение 5 дней, вы получаете лист записи ЕГРЮЛ.

Далее Вам необходимо внести изменения в карточку с образцами подписей и печатей для банка, где открыт расчетный счет организации. Если все сделано правильно, то в будущем у вас не возникнет никаких проблем, а наоборот поможет сэкономить значительную сумму на налогообложении. Наши специалисты помогут Вам все сделать правильно и проконсультируют вас по всем возникающим вопросам.

Оставьте заявку и мы перезвоним Вам
в течение 15 минут! Каждому, кто оставит заявку или позвонит нам сегодня — консультация по налоговым вопросам бесплатно!

Передача полномочий директора ООО

Вопрос-ответ по теме

Может ли единственный участник ООО, являющийся одновременно единоличным исполнительным органом ООО заключить договор с самим собой (как ИП) на передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (ИП)? Полномочия участников на передачу уставом ООО предусмотрены. Участник ООО осознает, что присутствует риск признания таких действий ИФНС схемой от уклонения зарплатных налогов с последующим доначислением таковых. Прямых запретов в действующем законодательстве я не нашла. Однако — как обстоит дело на практике? Возможно ли получить через систему Юрист примерные образцы договоров на передачу полномочий управляющему? Нужно ли предоставлять в ИФНС договор о передаче полномочий, либо только — заявление по форме Р14001 и решение о передаче полномочий?

Закон не устанавливает запрета на передачу полномочий директора ООО управляющему , который является единственным участником. Судебной практики по признанию такого договора недействительным не обнаружено. Образцы договоров на услуги управляющего Вы найдете здесь. Нет , при внесении изменений в сведения ЕГРЮЛ о передаче полномочий директора юридического лица управляющему договор и решение не предоставляются. О том , как передать полномочия директора управляющему , читайте в рекомендации ниже.

В соответствии со статьей 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ полномочия директора ООО могут быть переданы управляющему на основании решения общего собрания участников либо единственного участника общества.

При рассмотрении дела о взыскании задолженности , ФАС ВВО не признал недействительным договор о выполнении функций директора управляющей компанией , которая является единственным участником ООО ( Постановление от 21.06.2011 № А17−4250/2010).

В соответствии с пунктом 2 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ при внесении изменений в сведения ЕГРЮЛ , которые не касаются внесения изменений в устав юридического лица , в регистрирующий налоговый орган предоставляется только заявление.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах « Системы Юрист».

« На определенном этапе развития бизнеса перед собственниками может встать вопрос о необходимости привлечь управляющую компанию , чтобы сделать руководство более эффективным.

На случай такого развития событий юристу ООО нужно знать , как правильно передать полномочия управляющей компании , чтобы она имела все возможности для достижения поставленных целей , была подконтрольна собственникам и при необходимости отвечала за свои действия.

Как оформить передачу полномочий управляющей компании

Понятие „управляющая компания“ ( „управляющая организация“) закон не раскрывает. Фактически управляющая компания — это коммерческая организация , которая оказывает услуги в сфере управления предприятием. Чтобы оказывать такие услуги , лицензия не нужна.

Функции управляющей компании может также выполнять индивидуальный предприниматель — управляющий*.

ООО поручает управляющей компании управлять его делами и имуществом путем осуществления полномочий единоличного исполнительного органа ( директора). От управляющей компании в свою очередь действует ее директор или иное уполномоченное им лицо.

Принять решение о передаче полномочий директора управляющей компании , утвердить такую компанию и условия договора с ней , в том числе размер вознаграждения , должно общее собрание участников или совет директоров. Это зависит от того , что на этот счет сказано в уставе ( подп. 2,3 п. 2.1 ст. 32 , подп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ „Об обществах с ограниченной ответственностью“, далее — Закон об ООО). При этом дополнительно вносить изменения не нужно.

Если решение принимает общее собрание участников — достаточно простого большинства голосов*. Для совета директоров может быть установлено иное правило в уставе или внутреннем документе , регулирующем деятельность совета ( например , в Положении о совете директоров).

Кроме того , ООО заключает с управляющей компанией договор , по которому передает ей полномочия директора ( п. 1 ст. 42 Закона об ООО). Перечень существенных условий договора в законе не определен. По содержанию это смешанный договор, поскольку имеет признаки договора возмездного указания услуг, договора поручения и агентского договора.

Полномочия управляющей компании стоит прописать в договоре максимально подробно. Это особенно важно , если в обществе есть другие исполнительные органы , так как спор о компетенции может возникнуть позже — в самый неудобный момент , когда промедление будет стоить обществу очень дорого.

Также в договоре между обществом и управляющей компанией можно предусмотреть:

  • цели , достижение которых надлежит обеспечить управляющей компании. При этом лучше не ограничиваться общими целями , а регулярно оформлять приложения к договору с точными плановыми показателями , которых через определенное время должно достичь общество под руководством управляющей компании. Это будет способствовать достижению однозначного понимания управляющей компанией целей , которые желает достичь общество;
  • размер вознаграждения управляющей компании. Его можно установить в зависимости от достижения показателей , указанных в предыдущем пункте. Это будет мотивировать ее к эффективной работе , а также минимизировать риск того , что расходы на оплату ее услуг не признают в качестве расходов по налогу на прибыль. Размер вознаграждения нужно разделить на фиксированный гонорар , компенсацию прямых расходов , одобренных обществом , и вознаграждение от результата по итогам отчетного периода;
  • ответственность , возникающую у управляющей компании в связи с исполнением ею возложенных на нее функций;
  • порядок прекращения полномочий управляющей компании;
  • объем и содержание информации и отчетов , которые управляющая компания обязана представлять совету директоров и акционерам в отношении своей работы и показателей деятельности общества , периодичность , с которой должны представляться такие отчеты;
  • перечень должностных лиц управляющей организации , обязанных отчитываться о ее работе перед советом директоров и общим собранием акционеров общества;
  • условия неразглашения конфиденциальной информации ( объем такой информации , сроки неразглашения и ответственность).

Управляющая компания фактически заменяет директора. Действия управляющей компании порождают для ООО права и обязанности ( п. 2 ст. 42 Закона об ООО). Управляющая компания должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно ( п. 1 ст. 44 Закона об ООО).

При этом управляющей компании необязательно передавать все полномочия директора , можно передать только часть. Кроме этого , нужно не забыть распределить оставшуюся часть полномочий среди органов управления ООО.

В судебной практике встречалось такое мнение , что оставшуюся часть полномочий можно оставить у директора , не прекращая полностью его полномочия. Однако это может вызвать споры с налоговыми органами.

Пример из практики: налоговая инспекция попыталась ( хотя и безуспешно) доначислить налог на прибыль и НДС на стоимость оплаты услуг управляющей компании

ООО „Г.“ и ООО „Н.“ заключили договор от 5 июня 2004 г. № 4 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей компании. В ЕГРЮЛ были внесены изменения.

В компетенцию директора ООО „Г.“ ( согласно должностной инструкции) входило оперативное управление текущими производственными процессами с правом заключать малозначительные для компании сделки ( на сумму до 25 тыс. долл. США).

Управляющей компании были предоставлены более широкие полномочия , ее положение соответствуют положению директора , определенному в Законе об ООО ( согласно договору о передаче полномочий).

По результатам проведения налоговой проверки ООО „Г.“ было привлечено к налоговой ответственности , ему были доначислены налог на прибыль и НДС , а также начислены пени , взыскан штраф. Налоговая инспекция , доначислив налоги , настаивала на том , что организация не вправе передавать управляющей компании часть функций директора ( а следовательно , оплачивать ей такие услуги и учитывать эту сумму у себя в расходах по налогу на прибыль). Инспекция утверждала , что ООО вправе передать либо все функции директора , либо никакие.

ООО „Г.“ ( заявитель) не согласилось с решением инспекции и обратилось в арбитражный суд.

Суд занял позицию заявителя , поскольку:

  • Закон об ООО не ограничивает объем полномочий , передаваемых управляющей компании , поэтому можно передать как все полномочия , так и их часть;
  • дублирование управленческих функций отсутствует.

Требования ООО „Г.“ были удовлетворены. Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с судом первой инстанции ( постановление ФАС Московского округа от 23 июля 2009 г. № КА-А41/6105−09 по делу № А41−20225/08).

Если все же оставить „у руля“ ООО генерального директора и управляющую компанию , обязательно нужно проследить , чтобы их полномочия не дублировались. Иначе это может создать не только налоговые риски , но и споры о компетенции , которые на практике приведут к дестабилизации в обществе.

Какими документами управляющая компания будет подтверждать свои полномочия перед контрагентами ООО

Можно выделить две группы документов.

Во-первых , документы , которые подтверждают , что управление передано управляющей компании*:

  • решение общего собрания участников ООО о передаче ей полномочий;
  • договор о передаче полномочий управляющей организации;
  • выписка из ЕГРЮЛ на ООО;
  • устав ООО.

Во-вторых , документы , которые подтверждают полномочия генерального директора управляющей компании*:

  • устав управляющей компании;
  • приказ о назначении генерального директора;
  • выписка из ЕГРЮЛ на саму управляющую компанию;
  • решение общего собрания участников управляющей компании об избрании генерального директора.

Нередко генеральный директор передает полномочия по управлению обществом одному из сотрудников управляющей компании. В таком случае полномочия последнего нужно подтвердить доверенностью , оформленной за подписью генерального директора и с приложением печати управляющей компании. Заверять у нотариуса такую доверенность не требуется , поскольку генеральный директор управляющей компании действует от имени общества без доверенности ( п. 4 ст. 185.1 ГК РФ).

Договор с управляющей компанией подписывает председатель общего собрания участников , которое утвердило условия договора , или участник , уполномоченный общим собранием*.

Если управляющую компанию утверждает совет директоров , то договор подписывает председатель совета директоров или лицо , уполномоченное советом директоров ( п. 3 ст. 42 Закона об ООО).

При передаче полномочий директора управляющей компании нужно внести сведения об этом изменении в ЕГРЮЛ*.

Какую ответственность несет управляющая кампания

Управляющая компания несет ответственность перед обществом за убытки , причиненные ему своими виновными действиями ( бездействием). Потребовать возмещения можно только через суд , это вправе сделать само общество или участники ( п. 5 ст. 44 Закона об ООО).

Пример из практики: организация ( ООО) взыскала со своего директора убытки , причиненные тем , что по его личному распоряжению был нарушен порядок возврата товара от покупателя

Этот пример касается директора , однако для управляющей компании такая практика тоже применима. Поскольку в нашей стране привлечение управляющих компаний не слишком распространено , судебной практики с их участием мало. Однако в отношении управляющей компании действуют те же правила , что и в отношении директора. Поэтому пример взыскания убытков с директора может быть учтен в отношениях с управляющей компанией.

Между ООО „П.“ и ООО „М.“ был заключен договор поставки , по которому ООО „П.“ поставляло ООО „М.“ мясную продукцию , в том числе охлажденное мясо птицы.

Через некоторое время в ООО „П.“ исполняющим обязанности директора был назначен гражданин П. Эти полномочия он осуществлял с 26 июня по 23 декабря 2009 года.

5 сентября 2009 года покупателю была отгружена продукция — охлажденные тушки цыплят-бройлеров 1 сорта в количестве 18 т на общую сумму 1 458 000 руб.

Покупатель продукцию принял без замечаний , о чем свидетельствует его подпись и печать на накладной.

Вместе с тем , 8 сентября 2009 года при последующей поставке аналогичной продукции покупателю в количестве 15 т по приказу гражданина П. водитель забрал от покупателя часть предыдущей партии продукции в количестве 6588 кг на общую сумму 539 096 руб. 4 коп. как некачественную продукцию.

Вся принятая по возврату от покупателя продукция по личному распоряжению П. была признана негодной для свободной реализации и была принята на склад для последующей утилизации.

ООО „П.“ обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к гражданину П. о взыскании 539 096 руб. 4 коп. убытков , ссылаясь на то , что ответчиком не был соблюден установленный порядок возврата продукции.

Суд поддержал позицию истца в связи со следующим.

Согласно договору , в случае обнаружения несоответствия продукции по качеству покупатель обязан вызвать представителя поставщика для составления акта , а при неприбытии представителя поставщика акт должен быть составлен с участием представителя независимой экспертной организации.

В данном случае порядок не был соблюден , от покупателя в адрес истца никаких письменных документов , претензий по качеству поставленной продукции не поступало.

Ответчиком не были соблюдены необходимые условия выявления и принятия возврата некачественной продукции от покупателя. Это причинило истцу ущерб в размере 539 096 руб. 4 коп.

Пример из практики: организация взыскала со своего директора убытки в виде денежной суммы , которую он получил из кассы под отчет

Следующий пример касается директора ЗАО , однако для управляющей компании ООО такая практика тоже применима.

С января 2007 года по сентябрь 2008 года гражданин С. осуществлял функции генерального директора ЗАО „П.“ и за это время получил из кассы общества в подотчет по расходным кассовым ордерам денежные средства на общую сумму 48 494 829 руб. 31 коп. Полученные денежные средства возвращены частично в сумме 8 779 000 руб., остаток долга в размере 39 715 829 руб. 31 коп. не возвращен , авансовые отчеты о расходовании денежных средств на сумму долга не составлены.

Позже ЗАО „П.“ было признано банкротом и в лице конкурсного управляющего обратилось в арбитражный суд с иском к С. о взыскании 39 715 829 руб. 31 коп., поскольку эта сумма составляет убытки общества , и они должны быть компенсированы за счет ответчика.

Арбитражный суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований. Однако суды апелляционной и кассационной инстанций поддержали позицию истца в связи со следующим.

Ответчик ссылался на наличие между сторонами отношений по договору займа , на перевод долга и прекращение обязательства новацией и зачетом взаимных требований , однако не доказал это.

В связи с этим полученные от общества денежные средства обязано вернуть именно то лицо , которое их получало , то есть С.

Если ответственность несут несколько лиц , то она будет солидарной ( п. 4 ст. 44 Закона об ООО)*.

Обычно взыскать убытки достаточно сложно , поскольку нужно доказать факт нарушения управляющей компанией своих обязательств , ее вину и причинно-следственную связь между действиями и причиненными убытками , а также размер таких убытков ( следующие примеры длительного и безуспешного взыскания убытков касаются директоров в акционерных обществах , но такая практика применима и к управляющей компании в ООО: постановление ВАС РФ от 22 мая 2007 г. № 871/07; постановление ФАС Центрального округа от 4 мая 2008 г. по делу № А36−1075/2006).

Кроме того , если управляющая компания не достигла намеченных результатов , можно не выплачивать ей часть вознаграждения ( если это заранее было согласовано в договоре).

В отдельных случаях управляющую компанию ( управляющего) так же , как и генерального директора , могут привлечь к административной ответственности*. Конкретное физическое лицо ( управляющего) могут привлечь и к уголовной ответственности, если в его действиях будет состав преступления.

Также участники ООО могут признать недействительным решение управляющей компании , которое противоречит закону или уставу и нарушает их интересы ( п. 3 ст. 43 Закона об ООО).».